O Investment Company Act de 1940: Preservando as exceções de definição para Registro Investment Company

A Lei Companhia de Investimento e ofertas não-públicas

O Investment Company Act de 1940 (“ ICA &'; 40 &";) prevê duas excepções de inscrição para os fundos de hedge sob a Seção 3 (c) (1) e 3 (c) (7), ambas as quais exigem que a oferta de interesses em sociedades limitadas /títulos incluídos na referida Seção ser não-pública na natureza. No entanto, o ICA &'; 40 não define o que constitui uma “. &Rdquo oferta pública; Em vez disso, quando a Comissão de Valores Mobiliários aprovou o Regulamento D, ele deixou claro que uma oferta que está em conformidade com a Seção 4 (2) ou da Regra 506 do Securities Act de 1933 (“ Securities Act &";) é compatível com o ICA &'; 40 .

O que constitui uma Oferta Pública

Regra 502 (c) define oferta pública como qualquer anúncio, artigo, aviso ou outra comunicação em qualquer jornal, revista, mídia ou similares, bem como transmissões de rádio e televisão. Qualquer forma de comunicação de massa, como o “ cego &"; mailings, anúncios de jornal, press releases, spam de e-mail, etc. também são abordados. Além disso, a definição inclui qualquer seminário ou reunião cuja participantes foram convidados por solicitação geral ou publicidade

Infelizmente, a proibição de solicitação geral e publicidade é, por sua natureza inerentemente subjetiva, pois depende da “. FATOS e-circunstâncias &"; em torno de uma oferta, que são muitas vezes pouco claros

Por exemplo, mencionando um fundo privado em uma entrevista com a publicação poderia ser considerada uma forma de solicitação geral, embora o fundo &';. s gerente não tinha a intenção de promover a fundo; portanto, muitos gestores têm o cuidado de evitar mencionar especificamente quaisquer nomes ou detalhes do fundo em entrevistas ou comunicados de imprensa

O Existing Pré-Requisito de Relacionamento

Historicamente, a SEC tem interpretado Regra 502 &';. s proibição sobre o aliciamento geral ou publicidade para exigir que o emitente fundo de ter tido uma relação substantiva com o potencial comprador antes do início da oferta, comumente referido como um “. relação pré-existente &"; Esta relação é importante para permitir que o emitente estar conscientes e avaliar as circunstâncias financeiras e sofisticação do comprador potencial antes de qualquer oferta é feita.
Uma das maneiras mais comuns pré-existente exigência relacionamento podem ser satisfeitas é através de um investimento prévio ou outros negócios com o comprador potencial. Além disso, a relação pode ser criado por ter potenciais compradores responder a um questionário que fornece o emissor com informações suficientes para avaliar os compradores &'; sofisticação e situação financeira. Em qualquer caso, uma relação pré-existente geralmente envolve pelo menos algum grau de contato entre o emitente eo potencial comprador antes da oferta.

Além disso, até certo ponto, uma relação pré-existente deve existir entre o emitente e quaisquer terceiros por meio do qual o emissor espera fazer uma oferta; isso inclui o cenário em que o emitente faz um envio em massa de informações sobre uma colocação privada para corretores, advogados, contadores, ou outros profissionais, com os quais o emitente não tiver relação pré-existente, para redistribuição por esses terceiros para os seus clientes .

O uso da Internet

Um site criado por um emitente pode recolher questionários de potenciais investidores e, após os potenciais investidores a ser qualificado como “ credenciados investidores, &"; fornecer esses potenciais investidores com uma senha que lhes permite aceder a informações de fundos de private no site. No entanto, em tais situações, as compras só podem ser feitas 30 ou mais dias após o potencial investidor é considerado para ser qualificado.

Revisão Judicial

Os fatores mais comuns que os tribunais têm olhei na determinação se uma oferta foi pública incluem: o número de compradores; a sofisticação dos compradores; se uma relação pré-existente havia sido formado; quer compradores poderiam obter acesso a informações diretamente do gerente, e; as precauções tomadas para evitar que os compradores de revender os seus interesses. Para proteger um &'; s auto de litígio, o gerente deve construir um relacionamento um-a-um com cada comprador, fazer uma investigação preliminar do comprador &'; s capacidade para assumir os riscos financeiros envolvidos na aquisição de um interesse, e sempre se tornam disponíveis ao comprador para mais informações e consulta.

Divulgação do PPM

Uma das melhores maneiras de um gestor de fundos pode manter o carácter privado das suas ofertas é através
controlar a disseminação de o fundo &'; s memorando privado colocação (“ PPM &";). Cada cópia do PPM transmitida pelo gerente de um investidor devem ser numeradas eo gerente deve manter um registro de todos os destinatários. Os potenciais investidores devem ser lembrados de que a divulgação do PPM para outros investidores é proibida. No caso de um investidor não decide investir no fundo, o gestor deve solicitar que o PPM ser devolvido ao fundo.

Isenção de Responsabilidade sobre Communications

É aconselhável que um aviso substancialmente semelhante ao abaixo ser anexado a todas as comunicações do cliente por escrito, independentemente do formato:
[COMUNICAÇÃO] é submetido a VOCÊ numa base confidencial unicamente em relação à sua consideração de um investimento em LIMITED INTERESSES EM PARCERIA [Fundo]. Devido à natureza confidencial do [COMUNICAÇÃO], seu uso para qualquer outra finalidade, pode ENVOLVER sérias conseqüências legais. Por conseguinte, esta [COMUNICAÇÃO] pode não ser reproduzido no todo ou em parte e não pode ser entregue a qualquer pessoa (que não seja seu CONSELHEIRO FINANCEIRO) SEM O CONSENTIMENTO PRÉVIO POR ESCRITO DE [sócio] Art  .;